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换妻一词流传甚广是否涉嫌犯罪?

  【案例】 刘某与黄某夫妻,四人系同一大学同学,毕业后,分别在两个相距不远的城市工作,两家关系非常密切,几乎每个月两家能相聚一二次。

  2018年8月份一个周六,刘某夫妻驾车前往黄某夫妻家做客,席计都喝了少许红酒,稍有酒意,两对夫妻分别劝酒聊天,其中黄某一句不经意的话引得四人面红耳赤,于是刘黄两人与两名妻子心照不宣地当场相互实发生性关系。

  本案例由真实案件改编,笔者对原案件经过改造,隐去地名及相关情节,但仍尊重了原案件的基本事实,对行为定性不会产生影响。以下笔者结合案件,根据刑法相关规定,展开讨论,如有不当,敬请指正。

  上海刑事犯罪案件猫咪app官网永久地址刘某与黄某不构成强奸罪

  《刑法》第二百三十六条【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的,处三年以上十年以下有期徒刑。

  强奸罪是指采取暴力、胁迫或其他手段,违背妇女意志,强行与妇女发生性关系的行为,本罪侵犯的法益是妇女性的自己决定权,即妇女与谁、何时、何地、以何种方式发生性关系,完全由妇女自已决定。

  本案中,两名女性与不同的对象,在此地此时发生性关系完全处于自愿,一方面,两名女性稍有酒意,并未醉酒,因此,不符合强奸罪手段行为中的其他行为;另一方面,四人心照不宣,两名男性也没有对两名女性采取强奸罪,因此,不符合强奸罪中的暴力、胁迫的手段行为。

  强奸罪的手段行为,如暴力、胁迫或其他行为与违背妇女意志为表面关系,当客观上看来是强奸行为,但行为人并未采取暴力、胁迫或其他行为等手段行为是时,意味着该奸淫行为并没有违背妇女意志,不可能构成强奸罪。

  因此,本案中,两名女性虽然被以不同的对象为性行为,不构成强奸罪。

  刘某与黄夫妻四人不构成聚众淫乱罪

  《刑法》第三百零一条【聚众淫乱罪】聚众进行淫乱活动的,对首要分子或者多次参加的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

  聚众淫乱罪是指公然藐视国家法纪和社会公德,聚集男女多人集体进行淫乱的行为。本罪规定在妨害社会管理秩序一章中,因此,本罪侵犯的法益是社会秩序中的公共秩序。

  三人为众,本案中,符合本罪的人数要求,且四人确实有相互淫乱的行为,表面上看似乎符合本罪的违法构成要件,但对于特定的犯罪,时间、地点等是违法构成要件的内容,欠缺时间或地点要素,否认行为的违法性,即该行为不具有法益侵犯性,不是客观的违法行为,当然不可能是犯罪行为。

  如非法捕捞海产品罪,只有在禁渔期内,行为人捕捞海产品的行为,才可能涉嫌该罪,否则,捕捞海产品的行为属于正常的生产经营行为,不可能评价为犯罪行为。

  聚众淫乱罪的违法构成要件中并没有地点的要求,但地点往往决定该行为是否具有法益侵犯性,众所周知,聚众淫乱罪规定在妨害社会管理秩序一章中,本罪侵犯的法益为公共场所秩序,只有符合这一特征的聚众淫乱行为才可能评价聚众淫乱罪。

  本案中,两对夫妻相约于家中实施淫乱行为,首先家中根本不是公共场所,谈何公共秩序;其次,家中为个人私密空间,并没有第三者在场,也不具有当众的性质。因此,本案中,四个人的行为并没有侵犯刑法保护的法益,即公共场所秩序。

  综上,刘某与黄某夫妻四人不构成聚众淫乱罪。本案中,如果地点在酒店包房内实施也可以得出同样的结论。

  结语:犯罪的本质是法益侵犯,刑法的目的是保护法益,没有法益侵犯性的行为根本不可能是犯罪行为。因此,认定犯罪时,首先要从违法(客观)构成要件着手,不符合违法构成要件的行为,就否认其法益侵犯性,无需再讨论责任要件。本案中,刘某与黄某夫妻四人在家中的淫乱行为,不符合聚众淫乱罪的违法要成要件,没有侵犯刑法保护的法益,即公共场所秩序,因此,四人的行为不是犯罪行为。

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        延伸阅读

  刑法理论对于“聚众淫乱罪”有三种意见,一种认为只要多人约定发生性关系就够罪了,一种意见认为此罪必须让多人以上的不特定人或者多数人可能认知到的方式进行淫乱活动方可认定本罪,还有一种极端的意见认为本罪应当废除,因为每个人都有处分自己身体的权利,典型的代表是性学者李银河。

  2010年4月7日,南京某大学副教授、53岁的马尧海“聚众淫乱罪”一案正式开庭审理。为了避免更多的负面效应,法院采取不公开审理。但闻声而来的旁听者和众多媒体人士还是把法庭外围个水泄不通。可见此事对社会引起的反响和关注度之高。

  据有关媒体报道,涉嫌此案的22人当中,有4对是夫妻关系,其他均为男女性伴侣关系。目前,除了此案组织者马尧海因为家中老母病重而被保释之外,其余人员全部在押。

  江苏卫视曾就此事采访了中国知名性学专家、社会学专家李银河女士,她的观点是:第一,“聚众淫乱”不应定罪,如果以罪论处,就属于公权力干涉私权利过度;第二,“换妻”是公民私权利,这里面没有受害人,应当受到保护,理由有三:双方自愿、场所隐私、成年。

  国家理性上并没有去制裁“换妻”,我们可以认为它合人情(情欲)、 合法(就因为目前的法理没有界定它是罪),但是我很难认同它合理。

  “包二奶”同样不是违法行为,也属于人的隐私,而除了“包”与“被包”之当事人,哪个会站出来捍卫他们的私权利?

  而“聚众淫乱”与“换妻”相比,性质又有不同。马尧海口口声声说“换妻无罪”,可涉案人员当中,除了4对夫妻,全部是可以随便乱来的性伴侣,如果目前的法理可以包容“换妻”,但是“聚众淫乱”恐怕是法律无法视而不见的。

  不要忘记:法律永远是一元的、刚性的,想去触礁的人,要有个心理准备:你可以为所欲为,但你也要准备好随时接受理性的审判。


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